Реклама в сети Интернет на сегодняшний день является одним из самых эффективных способов распространения информации и её доведения до потребителя. Однако при использовании этого средства компаниям необходимо помнить о том, что сфера действия Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) в равной степени распространяется и на интернет-рекламу. В связи с этим Федеральная антимонопольная служба России подготовила разъяснения о рекламе в сети Интернет (далее – Разъяснения). В частности, в документе уделено внимание таким вопросам, как понятие рекламы и фиксация нарушений законодательства о рекламе.
Понятие рекламы
Прежде всего, ФАС России в очередной раз подчеркнула, что исходя из определения рекламы и сферы действия Закона о рекламе, «не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров или на страницах в социальных сетях производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования, также не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п».
Данная позиция уже неоднократно высказывалась ФАС России (см. например, Письмо ФАС РФ от 29.07.2010 № АЦ/24295 «О ценовой информации, размещенной на сайте компании», Письмо ФАС России от 3 августа 2012 г. № АК/24981 «О рекламе алкогольной продукции в Интернете и печатных СМИ»). Отдельно отметим, что в отличие от предыдущих разъяснений обращает на себя внимание тот факт, что данное положение применяется не только в отношении сайтов производителей, но и социальных сетей, которые сегодня так же активно используются компаниями. Отметим, что данная позиция была поддержана и судами.
В то же время ФАС России не допускает формального подхода к оценке информации, размещаемой на сайте продавца. При определённых условиях, когда информация направлена на привлечение внимания к товару (например, всплывающий баннер), такая информация может быть признана рекламой. В связи с этим компании, использующие на своих сайтах всплывающие баннеры, сталкиваются с дополнительным риском признания рекламы недостоверной или недобросовестной, а значит, необходимо внимательно отнестись к содержанию баннеров. Зачастую антимонопольные органы привлекают субъектов хозяйственной деятельности к ответственности, поскольку баннер не содержит существенной информации о рекламируемом товаре или выполнен в нечитаемом виде. Чтобы избежать данных рисков, компании необходимо дополнять баннер гиперссылкой, ведущей на страницу (в том числе на одну из страниц баннера), содержащую всю существенную информацию, а сам формат баннера должен предполагать возможность увеличения текста и его неоднократного просмотра. Такой подход широко применяется и судами (см. например: Определение ВАС РФ от 06.03.2013 № ВАС-1680/13 по делу № А65-11399/2012, Постановление ФАС Поволжского округа от 25.06.2013 по делу № А65-27882/2012).
Ещё одним изъятием из сферы действия Закона о рекламе являются справочно-информационные и аналитические материалы, размещаемые на сайтах компаний. Однако и они могут быть признаны рекламой, если соответствуют законодательному определению рекламы. При этом в каждом конкретном случае данный вопрос решается в зависимости от обстоятельств. Так, материал, содержащий рецепты приготовления коктейлей, был признан рекламой, так как содержал названия алкогольных напитков, реализуемых в заведении, а значит был направлен на привлечения внимания потребителей (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2014 по делу № А19-2618/2014). В другом деле, напротив, статья не была признана рекламной, так как в ней содержался обзор различных видов сигар, история их создания, описание дизайна, критика и анализ качеств различной продукции, но при этом отсутствовали признаки, указывающие на привлечение внимания к какому-то конкретному объекту, в том числе цены или места реализации товара. Приведённые примеры показывают, что сложно сформулировать универсальные критерии рекламных материалов. В каждом случае суд или антимонопольный орган должны оценить содержание материала, при этом не исключается и субъективное толкование критериев рекламы.
Также не является рекламой выдача поисковой системой перечня гиперссылок на различные источники информации, поскольку это является результатом обработки поискового запроса пользователя. При этом неоднородная информация, размещенная среди таких же, однородных, сведений о различных товарах, не позволяет выделить какой-либо отдельный товар и сформировать к нему интерес, а значит, не выполняется одна из основных целей рекламы.
Фиксация нарушений
Согласно Разъяснениям фиксация нарушений законодательства о рекламе в сети Интернет может быть осуществлена любым способом. Среди возможных предлагаются принт-скрины страниц сайта, поиск в архиве интернета или же составление акта осмотра сайта, аналогичного протоколу осмотра сайта, составляемому нотариусом.
Представляется, что такая свобода в выборе способа фиксации нарушений не способствует защите прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности. Необходимо определение единого порядка фиксации нарушений в сфере интернет-рекламы, что обеспечит соблюдение прав индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Наиболее приемлемым, по нашему мнению, является составление акта, который бы содержал все необходимые реквизиты, в том числе основание проведения проверки, дату, уполномоченное лицо, осуществляющее проверку, перечень выявленных нарушений, URL-адрес и т.п. К акту же могут быть приложены скриншоты страниц. В свою очередь, несоблюдение формы должно означать ничтожность такого акта. Важно отметить, что фиксация факта правонарушения – это процессуальное действие и должно быть подробно регламентировано.
Рекомендации
Прежде всего, необходимо тщательно продумывать контент сайта. Информация нерекламного характера не должна привлекать внимание к какому-то определённому товару, не стоит допускать сравнений с товарами других производителей. Особое внимание необходимо уделить всплывающим баннерам, которые зачастую рассматриваются как реклама. В то же время стоит помнить, что даже строгое соблюдение этих правил не может абсолютно исключить риски привлечения к административной ответственности, что объясняется субъективностью понятия «реклама», а также тем, что ряд судов рассматривает любую информацию на сайте компании как рекламную. «Распространение информации на сайте Интернета является рекламой, так как размещенная информация не обращена к определенному кругу лиц, она может быть доступна любому лицу» (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2011 г. № 07АП-10905/10).
Во-вторых, напомним об основных требованиях к рекламе. Реклама должна быть достоверной и добросовестной. Она не должна содержать некорректные сравнения с иными товарами, порочить честь и достоинство. Реклама должна содержать соответствующие действительности сведения о преимуществах товара, изготовителе, составе, потребительских свойствах, гарантийном сроке, об ассортименте, результатах исследований и испытаний и т.п. В то же время не должна содержать оценочных суждений, которые могут быть неоднозначно истолкованы: например, такие слова, как «лучший», «№ 1», «самый».
В-третьих, реклама должна быть легко читаемой. Стоит избегать неудачных цветовых решений, мелкого шрифта, слишком быстрой смены информации и невозможности повтора. Для интернет-рекламы важно, чтобы была интуитивно понятная система гиперссылок, позволяющие узнать существенную информацию об объекте рекламирования.
Подводя итог, отметим, что соблюдение выше указанных рекомендаций значительно снизит риски привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе. Напомним, что ст. 14.3 КоАП РФ предусматривает ответственность для юридических лиц за соответствующее правонарушение до 500 тыс. рублей.
